分类目录归档:理论荟萃

法学不是科学 林东茂 法学的研究对象不是物质 不是自然现象 是幽微的人心 法学不是只有逻辑 不是只有分析 更不是只有找寻成本效益的经分析 法学甚至有方法 一切法方法遇上比较辣手的法学问题 比较需要价值判断与价值取舍的问题 都将束手无策 真正的法学方法是灵敏的心 是无定法 没有固定方法

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拉美刑诉改革凸显区域法治统合趋势 施鹏鹏 2019年10月23日 检察日报 区域比较刑事诉讼更充分地考虑了相邻国家在政治 经济及其他领域的相似之处 且深刻地意识到地域毗邻将在比较法领域内形成更强大的相互影响 一种是以地理或政治为标准的欧美中心主义 一种是跨越地理或政治标准的功能主义

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反垄断法修订:实现竞争法与产业法的良性互动 官书云 反垄断法为中国统一 开放 有序 公平的市场竞争秩序的构建和维护起到了中流砥柱般的作用 但在实施过程也陆续反映出其存在的缺陷与问题 从2017年开始 反垄断法的修订计划进入国务院反垄断委员会的工作部署当中

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用德日刑法理论限缩正当防卫是“南橘北枳” 高艳东 把正当防卫视为违法阻却事由 是德日刑法理论的体系性错误 虽然暴徒杀人与防卫杀人的客观表象是一样的 但把本质正当的防卫杀人 与完全邪恶的暴徒杀人放在一起 按照犯罪成立条件进行三阶层的评价 是黑白同框 中国刑法在构建犯罪论体系时 应当将正当防卫排除在犯罪构成之外

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涉民企诈骗类案件须严格入刑标准 蒋星伟等 在作出不起诉决定时还须重点考虑主观方面的具体情节 主要指非法占有目的 即永久性地非法掌握 控制他人财物的意图 在认定非法占有目的时 应当结合案情 坚持主客观相一致原则 从事前 事中 事后三方面进行综合考虑 坚持罪刑法定原则

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实际施工人直接主张权利应受发包合同仲裁条款约束 曾祥龙 如果发包合同约定工程纠纷通过仲裁方式解决 则法院对工程纠纷不享有主管权 实际施工人不得越过仲裁约定直接向法院起诉发包人主张权利 仲裁条款的约定排除了法院的纠纷主管权 合同相对性的突破不应超越程序权利的设定 实际施工人遵循仲裁条款是查明事实的需要

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强迫交易罪主体原则上须是交易相对方 江海洋 我国通说认为本罪保护的法益应是正常的市场交易秩序 本罪的市场交易秩序法益属性既决定了本罪只能发生在正常的商业经营或交易活动之中 也决定了本罪的犯罪主体应是正常的商业经营或交易活动中的参与者 其与被害人之间必须是一种相对的交易关系 否则很难产生侵犯正常市场交易秩序的结果

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我国诉讼调解七十年变迁与升华 邱星美 诉讼调解作为我国人民法院解决民事诉讼争议的有效机制 富有中国特色 长期以来在我国民事司法领域占据着重要地位 新中国成立七十年来 我国司法调解经历了兴盛 衰弱 复兴的变迁 诉讼调解从理论 立法 司法解释及其应用几方面在司法改革中不断升华

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“二次吸存”不宜作为犯罪评价 伍晋 张乾 非法吸收公众存款 在二次吸存的案件中 司法机关应当采用动态解释的方法合理界定公众的范围 秉持目的解释的方法对行为是否侵害金融秩序作出认定 并恪守刑法谦抑性原则 充分运用民事手段解决二次吸存中的法律纠纷 避免刑法对经济活动的过度干预 防止对经济发展产生不当抑制作用

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量刑建议的若干问题 陈国庆 中国刑事法杂志 量刑建议对于规范量刑活动 促进量刑公正 进而实现现代国家治理和法治国家建设具有重要的价值 更是认罪认罚从宽制度的适用基础 认罪认罚从宽的制度设计暗含了量刑建议精准化方向 越具体明确的量刑建议越利于控辩合意的达成 越有利于制度的适用并增强稳定性

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